ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

Повышение роли предпринимательства и частного сек­тора в экономическом развитии Таджикистана обусловило вхождение в рынок множества хозяйствующих субъектов (индивидуальных и коллективных), осуществляющих пред­принимательскую деятельность, направленную на получение прибыли.

Социально-экономическое значение всех субъектов пред­принимательства в Таджикистане особенно повысилось в по­следние годы в связи с ужесточением условий для деятельности трудовых мигрантов в соседних странах, а также с воздействи­ем внешнего экономического кризиса на экономику страны. Согласно оценкам АБР и МВФ темпы экономического роста страны, ранее составлявшие ежегодно в среднем 7%, в связи со снижением финансовых средств от мигрантов в 2015-2016 гг. могут снизиться до 4% (что подтверждается показателями снижения темпов валового внутреннего продукта и снижения объема импорта товаров за январь – февраль месяц 2015 г.).

Это требует от правительства страны ускорения осущест­вляемых структурных и иных реформ, в первую очередь ре­форм, направленных на поддержку предпринимательской деятельности и инвестиций, в том числе посредством совер­шенствования правового статуса субъектов предприниматель­ской деятельности.

В национальном праве понятие «субъект предпринима­тельской деятельности» впервые появилось в Законе Респу­блики Таджикистан от 25 июня 1993 г. «О предприятиях», в преамбуле которого отмечено: «Настоящий закон определяет общие правовые, экономические и социальные основы соз­дания и функционирования предприятий в условиях много­образия форм собственности, регламентирует права и от­ветственность субъектов предпринимательства. Положения настоящего Закона действуют на всей территории Республики Таджикистан и распространяются на всех участников пред­принимательской деятельности, зарегистрированных в каче­стве юридических лиц». При этом в указанном законе данное понятие не было раскрыто, неявно субъект предприниматель­ской деятельности приравнивается к участнику предпринимательской деятельности, зарегистрированному в форме юриди­ческого лица.

Гражданским кодексом Республики Таджикистан, при­нятым Законом Республики Таджикистан № 802 от 30 июня 1999 г., определено, что предпринимательской является само­стоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, на­правленная на систематическое получение прибыли от ис­пользования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Подобное опре­деление предпринимательства приведено в новой редакции Закона Республики Таджикистан от 26 июля 2014 г. № 1107 «О государственной защите и поддержке предпринимательства» (далее – базовый закон). Указанные определения только в не­значительной степени отличаются от понятия предприни­мательской деятельности, определенного Законом СССР от 2 апреля 1991 г. № 2079-1 «Об общих началах предприниматель­ства граждан в СССР».

Отсутствие в действующем законодательстве приемле­мого понятия «субъект предпринимательской деятельности» свидетельствует о том, что несмотря на обилие публикаций по данному вопросу, эта правовая категория исследована не­достаточно (подобная ситуация отмечается также в одном из последних российских учебников по предпринимательскому праву).

Вместо этого исследователи чаще всего определяют субъектов предпринимательского права (лиц, участвующих в предпринимательской деятельности). Так, В. В. Лаптевым субъекты предпринимательского права определяются как но­сители прав и обязанностей в области осуществления и регу­лирования предпринимательской деятельности. По В. В. Румыниной, субъект предпринимательского права — это лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участни­ком предпринимательского правоотношени^я.

В свою очередь С. Э. Жилинский утверждает, что изучение статуса (прав, обязанностей, ответственности) субъекта пред­принимательской деятельности предполагает предваритель­ное познание статуса субъекта права и субъекта гражданского права, правовой режим которых полностью распространяется и на субъектов предпринимательской деятельности по извест­ной триаде: общее (субъект права), особенное (субъект граж­данского права) и отдельное (субъект предпринимательской деятельности). Другими словами, прежде чем быть субъектом предпринимательской деятельности, лицо является субъек­том гражданского права. Субъект предпринимательской дея­тельности — это такой субъект гражданского права, который на свой риск осуществляет самостоятельную деятельность, на­правленную на систематическое извлечение прибыли от поль­зования имуществом, продажи товара, выполнения работ или оказания услуг, и который зарегистрирован в этом качестве в установленном законом порядке.

Здесь необходимо вкратце остановиться на проблеме риска в предпринимательской деятельности, поскольку риск – это неотъемлемый спутник предпринимателя, основная ха­рактеристика его субъективной составляющей.

Идея риска И. А. Покровским сформулирована кратко: «Всякий, кто действует, должен нести на себе риск за все слу­чайные последствия своей деятельности».

По В. А. Ойгензихту, «риск – субъективная категория, ко­торая существует параллельно с виной, но может существо­вать и совместно с ней, как психическое отношение субъектов к результату собственных действий, или действий других лиц, а также к результату объективно-случайных, либо случайно­невозможных действий (событий), выражающихся в осознан­ном допущении отрицательных, в том числе невозместимых имущественных последствий».

Понятие «риск» как составная часть предприниматель­ской деятельности входит в общее понятие «предпринима­тельская деятельность» и в таком виде отражено в законода­тельстве. «Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования иму­щества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в уста­новленном законом порядке». В этой связи профессор И. В. Ершова отмечает: «Предпринимательская деятельность со­пряжена с риском… Предпринимательский риск – мощный стимул к успешной работе».

О. А. Кабышев определил понятие предприниматель­ского риска как деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного полу­чения прибыли или убытков, когда принимающий решение, не будучи в состоянии однозначно предвидеть, добьется он прибыли или понесет убытки, оказывается перед выбором какого-либо из альтернативных вариантов решения. В. С. Белых под предпринимательским риском понимает «потен­циальную возможность (опасность) наступления или ненасту- пления события (совокупности событий), повлекшего небла­гоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя.

Если быть кратким, под предпринимательским риском мы должны понимать действие субъекта, сопряженное с по­тенциальной опасностью ненаступления желаемого результа­та и потери прибыли.

К субъектам предпринимательской деятельности ст. 5 ба­зового закона отнесены:

— физические лица (граждане Республики Таджикистан, иностранные граждане и лица без гражданства), занимающие­ся предпринимательством;

— юридические лица (коммерческие организации резидентов и нерезидентов, филиалы и представительства иностранных юридических лиц), занимающиеся предприни­мательством.

Определяя физических лиц, осуществляющих предпри­нимательскую деятельность, как индивидуальных предпри­нимателей, ГК РТ приравнивает предпринимательские ор­ганизации к коммерческим (фактически, только торговым) организациям, что, наверно, не совсем корректно.

Кроме того, из указанной нормы следует, что законода­тельство ограничивает перечень субъектов предприниматель­ской деятельности.

Так, по факту, кроме индивидуальной предприниматель­ской деятельности физических лиц, предпринимательской деятельностью могут заниматься также объединения граждан (коллективные предприниматели, партнеры).

В базовом законе к субъектам предпринимательской деятельности не отнесены некоммерческие организации (уч­реждения, религиозные организации, общественные объеди­нения, политические партии и пр.), осуществляющие пред­принимательскую деятельность. Например, деятельность микрозаемных фондов полностью является предпринима­тельской. Статьей 8 Налогового кодекса Республики Таджики­стан устанавливается, что в части, в которой некоммерческие организации осуществляют предпринимательскую деятель­ность, их деятельность подлежит налогообложению.

Более того, Законом Республики Таджикистан от 28 июля 2006 г. № 198 «О конкуренции и ограничении монополисти­ческой деятельности на товарных рынках», регулирующем конкурентные условия деятельности субъектов предпринима­тельства, устанавливаются ограничения на деятельность всех хозяйствующих субъектов, хотя в качестве признаков наруше­ния конкуренции используются последствия их предприни­мательской деятельности.

Согласно ст. 132 ГК РТ, учреждением признается органи­зация, созданная собственником для осуществления управ­ленческих, социально-культурных или иных функций неком­мерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Фактически, кроме осуществления управленческих и социально-культурных функций, в Таджикистане государ­ственные учреждения создаются также для выполнения дру­гих работ, финансируемых главным образом государством (содержание автомобильных дорог, лесное хозяйство и пр.), которые ранее исполнялись коммерческими организациями, что некорректно.

К субъектам предпринимательской деятельности отно­сятся также коллективные образования, обладающие или не обладающие статусом юридического лица (финансово-про­мышленные группы, холдинги, совместная деятельность и пр.).

Кроме того, базовым законом отнесены к субъектам предпринимательства только филиалы и представительства иностранных юридических лиц, осуществляющих предпри­нимательскую деятельность, а филиалы и представительства других юридических лиц – не отнесены. Действительно, в соот­ветствии со ст. 56 ГК РТ такие филиалы и представительства не являются юридическим лицом и действуют от имени создав­шего их юридического лица. Однако со стороны создавшего их юридического лица они наделяются имуществом, которое, как правило, отражается в отдельном балансе. Указанные обо­собленные подразделения юридического лица вправе иметь банковские счета в кредитных организациях. В соответствии с Налоговым кодексом отдельные налоги, связанные с их де­ятельностью, уплачиваются в бюджет по месту их расположе­ния. В связи с этим можно сделать вывод о том, что филиалы и представительства юридического лица также являются субъ­ектами предпринимательской деятельности.

Отдельные нормы национального законодательства в отношении возможности органам государственной и мест­ной власти заниматься предпринимательской деятельностью носят несколько спорный характер. В частности, ст. 6 Закона Республики Таджикистан от 28 июля 2006 г. № 198 «О конку­ренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» запрещается совмещение функций органов управления с функциями хозяйствующих субъектов, наделе­ние хозяйствующих субъектов функциями и правами указан­ных органов. Однако это запрещение может потерять силу в случаях, предусмотренных законодательством.

Также запрещается объединение юридических лиц и ор­ганов государственной власти с целью монополизации про­изводства или реализации товаров. При этом отсюда следует, что вне монопольных целей такое объединение законом мо­жет быть допущено.

В то же время законодательство (ст. 12 Закона Республики Таджикистан «Об акционерных обществах», ст. 8 Закона Ре­спублики Таджикистан «Об обществе с ограниченной ответ­ственностью») запрещает государственным органам выступать учредителями субъектов предпринимательской деятельности, если иное не установлено законом.

Общей конституционной целью государства, в том числе при регулировании предпринимательской и иной деятель­ности, является создание условий, обеспечивающих достой­ную жизнь и свободное развитие каждого человека. В связи с этим считаем, что государство и его органы не могут зани­маться предпринимательской деятельностью, направленной на получение прибыли от этой деятельности. Государство и его органы имеют совсем иные цели в сфере предпринима­тельства, в частности, направленные на регулирование пред­принимательской деятельности, создание новых рабочих мест в целях обеспечения занятости населения, государственную защиту и поддержку предпринимательства и т.д., при этом не могут непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность, что должно быть четко отражено в законода­тельных актах.

К общим признакам субъектов предпринимательской де­ятельности, как правило, относя:

— наличие комплексной правосубъектности, которая ох­ватывает как частноправовые, так и публично-правовые аспек­ты предпринимательской деятельности;

— наличие обособленного имущества, принадлежащего субъекту предпринимательской деятельности на праве соб­ственности или иных имущественных правах;

— самостоятельную имущественную ответственность, ос­нованную на на наличии обособленного имущества;

— сочетание ведения хозяйствующими субъектами пред­принимательской деятельности и руководства ею, сочетание публичным образованием государственных функций регули­рования и контроля за предпринимательской деятельностью с функцией собственника государственного имущества;

— легитимное вхождение в предпринимательство и при­обретение статуса юридического лица, индивидуального пред­принимателя, осуществляемое посредством государственной регистрации и получения, при необходимости, соответствую­щих лицензий и разрешений.

Кроме того, выделяются следующие признаки субъекта предпринимательской деятельности, созданного в форме ком­мерческой организации:

— организационное единство (наличие определенной структуры и организации субъекта);

— наличие фирменного наименования, которое инди­видуализирует субъект в правовых отношениях и не может повторяться. В этих целях ст. 34 Закона Республики Таджики­стан от 19 мая 2009 г. № 508 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в качестве основания для отказа в государственной регистрации установлено: «3) если по идентичным наименованием в Респу­блике Таджикистан зарегистрировано другое юридическое лицо». Это с учетом ст. 1126 ГК РТ, определившей фирменное наименование юридического лица в качестве объекта права интеллектуальной собственности, что дает такому юридиче­скому лицу исключительное право на свое фирменное наиме­нование.

Базовым законом определено, что предпринимательство может осуществляться в следующих формах: с образованием юридического лица; без образования юридического лица; с использованием наёмного труда; без использования наёмного труда.

Субъекты предпринимательства для целей государствен­ного регулирования подразделяются на следующие виды: малое, среднее и крупное. При этом к субъектам малого пред­принимательства базовым законом отнесены индивидуальные предприниматели и юридические лица, оборот средств кото­рых за год не превышает 500.000 сомони (за исключением лиц, осуществляющих производство подакцизных товаров, постав­ку алюминия первичного, банковскую и страховую деятель­ность, деятельность, связанную с управлением инвестицион­ными фондами, и профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг).

Соответственно, к субъектам среднего предприниматель­ства относятся юридические лица, оборот средств которых за год составляет от 500.000 сомони до 15.000.000 сомони, а к субъектам крупного предпринимательства – свыше 15.000.000 сомони.

С учетом такой позиции к субъектам предприниматель­ской деятельности обычно относят индивидуальных предпри­нимателей, коммерческие организации и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую дея­тельность. Все виды субъектов предпринимательской деятель­ности важны для национальной экономики и занимают в ней определенные ниши.

Налоговым кодексом для целей налогообложения уста­новлены следующие признаки физического лица – индивиду­ального предпринимателя, функционирующего на основании патента:

– государственная регистрация предпринимателя осу­ществляется по месту деятельности;

– допускаемые виды деятельности и фиксированные раз­меры уплачиваемых налогов (подоходного налога и социаль­ного налога, включаемых в стоимость патента) определяются Правительством страны;

– деятельность осуществляется непосредственно самим предпринимателем без найма рабочей силы и без осуществле­ния внешнеэкономической деятельности;

– сумма налогов вносится предпринимателем предвари­тельно (в авансовом порядке);

– предприниматель освобождается от ведения бухгалтер­ского учета, представления налоговой отчетности и примене­ния контрольно-кассовых машин;

– валовой доход предпринимателя за календарный год не может превышать пороговый доход – 100.000 сомони;

– в случае превышения порогового дохода предпринима­тель должен прекратить свою деятельность и использование данного налогового режима.

Индивидуальные предприниматели, функционирующие на основании свидетельства, имеют следующие характеризу­ющие признаки:

– государственная регистрация предпринимателя осу­ществляется по месту жительства;

– допускается осуществление всех видов деятельности, за исключением деятельности, определенной Правительством страны;

– допускается наем рабочей силы и осуществление внеш­неэкономической деятельности;

– налогообложение субъектов осуществляется по упро­щенным налоговым режимам;

– валовой доход предпринимателя за календарный год не может превышать пороговый доход – 500.000 сомони;

– в случае превышения порогового дохода предпринима­тель должен прекратить свою деятельность и использование соответствующего упрощенного налогового режима.

Подобные признаки определены также для субъектов малого предпринимательства – юридических лиц, сельскохо­зяйственных производителей, субъектов игорного бизнеса, об­лагаемых налогами по упрощенной системе.

ГК РТ устанавливает, что граждане, без образования юридического лица осуществляющие предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных ими сделок на то, что они не являются предпринимателями. По собственным обя­зательствам индивидуальный предприниматель отвечает всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое по закону не может быть обращено взыскание.

Различные установленные законодательством требования в отношении юридических лиц, а также недостаточное раз­витие рынка ценных бумаг и кредитной инфраструктуры в Таджикистане обусловили преобладание выбора организаци­онно-правовой формы «общество с ограниченной ответствен­ностью» действующими коммерческими, в том числе доста­точно крупными, организациями.

Кроме того, большая часть таких обществ фактически имеют единого (одного) учредителя, однако по результатам своей деятельности несут ограниченную ответственность (в отличие от индивидуальных предпринимателей). В США ин­дивидуальный предприниматель – это индивидуальная соб­ственность (the sole proprietorship). Собственник несет неогра­ниченную ответственность своим имуществом по долгам его предприятия. В Англии — это единоличный предпринима­тель (the sole trader). Его ответственность также неограничен­ная. Во Франции — это единоличное предприятие (entreprise individuelle). По долгам такого предприятия собственник так­же отвечает всем своим имуществом.

Для предпринимательской деятельности в форме юри­дического лица (в первую очередь, в форме обществ) нацио­нальным законодательством предусмотрен единый порядок их управления (органов управления), а также единые антимо­нопольные требования, вне зависимости от числа участников (акционеров), их состава и размера уставного капитала, что, наверно, не совсем правильно.

Считаем, что правовые формы, избранные субъектами предпринимательства при вхождении в рынок, организация их управления, а также предусмотренные для них режимы на­логообложения и иные меры государственного регулирования не должны оказывать негативного воздействия на их предпри­нимательскую деятельность. Результаты такой предприни­мательской деятельности должны зависеть от деятельности (дохода, прибыли) и имущества самих субъектов предприни­мательства, а не от избранной формы предпринимательства и воздействия различных методов государственного регулирова­ния. В этой связи может быть полезным изучение форм пред­принимательства, установленных в законодательстве развитых рыночных стран.

Для обеспечения устойчивости деятельности субъектов предпринимательства Таджикистана в нынешний кризисный период необходимо скорейшим образом провести правовые реформы, решающие указанные выше проблемы вхождения в рынок (начало предпринимательской деятельности) и функ­ционирования всех форм предпринимательства (индивиду­альной или коллективной), создать, по мере возможности, равные условия деятельности для всех предпринимателей, повысить доступность информации государственных орга­нов для предпринимателей, обеспечить обмен информацией между государственными органами, а также прозрачность и предсказуемость контрольной и иной деятельности государ­ственных органов.

Кроме того, в кризисных условиях с учетом опыта других соседних государств желательно сократить расходы государ­ственного бюджета, максимально снизить расходы предпри­нимателей, связанные с исполнением требований государ­ственных органов, объявить мораторий на повышение ставок действующих налогов, повысить контроль за деятельностью государственных предприятий и учреждений.

Статья опубликована в Евразийском юридическом журнале № 8 (87) 2015