Вопросы совершенствования правового статуса субъектов предпринимательской деятельности
ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА
Повышение роли предпринимательства и частного сектора в экономическом развитии Таджикистана обусловило вхождение в рынок множества хозяйствующих субъектов (индивидуальных и коллективных), осуществляющих предпринимательскую деятельность, направленную на получение прибыли.
Социально-экономическое значение всех субъектов предпринимательства в Таджикистане особенно повысилось в последние годы в связи с ужесточением условий для деятельности трудовых мигрантов в соседних странах, а также с воздействием внешнего экономического кризиса на экономику страны. Согласно оценкам АБР и МВФ темпы экономического роста страны, ранее составлявшие ежегодно в среднем 7%, в связи со снижением финансовых средств от мигрантов в 2015-2016 гг. могут снизиться до 4% (что подтверждается показателями снижения темпов валового внутреннего продукта и снижения объема импорта товаров за январь – февраль месяц 2015 г.).
Это требует от правительства страны ускорения осуществляемых структурных и иных реформ, в первую очередь реформ, направленных на поддержку предпринимательской деятельности и инвестиций, в том числе посредством совершенствования правового статуса субъектов предпринимательской деятельности.
В национальном праве понятие «субъект предпринимательской деятельности» впервые появилось в Законе Республики Таджикистан от 25 июня 1993 г. «О предприятиях», в преамбуле которого отмечено: «Настоящий закон определяет общие правовые, экономические и социальные основы создания и функционирования предприятий в условиях многообразия форм собственности, регламентирует права и ответственность субъектов предпринимательства. Положения настоящего Закона действуют на всей территории Республики Таджикистан и распространяются на всех участников предпринимательской деятельности, зарегистрированных в качестве юридических лиц». При этом в указанном законе данное понятие не было раскрыто, неявно субъект предпринимательской деятельности приравнивается к участнику предпринимательской деятельности, зарегистрированному в форме юридического лица.
Гражданским кодексом Республики Таджикистан, принятым Законом Республики Таджикистан № 802 от 30 июня 1999 г., определено, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Подобное определение предпринимательства приведено в новой редакции Закона Республики Таджикистан от 26 июля 2014 г. № 1107 «О государственной защите и поддержке предпринимательства» (далее – базовый закон). Указанные определения только в незначительной степени отличаются от понятия предпринимательской деятельности, определенного Законом СССР от 2 апреля 1991 г. № 2079-1 «Об общих началах предпринимательства граждан в СССР».
Отсутствие в действующем законодательстве приемлемого понятия «субъект предпринимательской деятельности» свидетельствует о том, что несмотря на обилие публикаций по данному вопросу, эта правовая категория исследована недостаточно (подобная ситуация отмечается также в одном из последних российских учебников по предпринимательскому праву).
Вместо этого исследователи чаще всего определяют субъектов предпринимательского права (лиц, участвующих в предпринимательской деятельности). Так, В. В. Лаптевым субъекты предпринимательского права определяются как носители прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности. По В. В. Румыниной, субъект предпринимательского права — это лицо, которое в силу присущих ему признаков может быть участником предпринимательского правоотношения.
В свою очередь С. Э. Жилинский утверждает, что изучение статуса (прав, обязанностей, ответственности) субъекта предпринимательской деятельности предполагает предварительное познание статуса субъекта права и субъекта гражданского права, правовой режим которых полностью распространяется и на субъектов предпринимательской деятельности по известной триаде: общее (субъект права), особенное (субъект гражданского права) и отдельное (субъект предпринимательской деятельности). Другими словами, прежде чем быть субъектом предпринимательской деятельности, лицо является субъектом гражданского права. Субъект предпринимательской деятельности — это такой субъект гражданского права, который на свой риск осуществляет самостоятельную деятельность, направленную на систематическое извлечение прибыли от пользования имуществом, продажи товара, выполнения работ или оказания услуг, и который зарегистрирован в этом качестве в установленном законом порядке.
Здесь необходимо вкратце остановиться на проблеме риска в предпринимательской деятельности, поскольку риск – это неотъемлемый спутник предпринимателя, основная характеристика его субъективной составляющей.
Идея риска И. А. Покровским сформулирована кратко: «Всякий, кто действует, должен нести на себе риск за все случайные последствия своей деятельности».
По В. А. Ойгензихту, «риск – субъективная категория, которая существует параллельно с виной, но может существовать и совместно с ней, как психическое отношение субъектов к результату собственных действий, или действий других лиц, а также к результату объективно-случайных, либо случайноневозможных действий (событий), выражающихся в осознанном допущении отрицательных, в том числе невозместимых имущественных последствий».
Понятие «риск» как составная часть предпринимательской деятельности входит в общее понятие «предпринимательская деятельность» и в таком виде отражено в законодательстве. «Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке». В этой связи профессор И. В. Ершова отмечает: «Предпринимательская деятельность сопряжена с риском… Предпринимательский риск – мощный стимул к успешной работе».
О. А. Кабышев определил понятие предпринимательского риска как деятельность предпринимателя на рынке в ситуации неопределенности относительно вероятного получения прибыли или убытков, когда принимающий решение, не будучи в состоянии однозначно предвидеть, добьется он прибыли или понесет убытки, оказывается перед выбором какого-либо из альтернативных вариантов решения. В. С. Белых под предпринимательским риском понимает «потенциальную возможность (опасность) наступления или ненасту- пления события (совокупности событий), повлекшего неблагоприятные имущественные последствия для деятельности предпринимателя.
Если быть кратким, под предпринимательским риском мы должны понимать действие субъекта, сопряженное с потенциальной опасностью ненаступления желаемого результата и потери прибыли.
К субъектам предпринимательской деятельности ст. 5 базового закона отнесены:
— физические лица (граждане Республики Таджикистан, иностранные граждане и лица без гражданства), занимающиеся предпринимательством;
— юридические лица (коммерческие организации резидентов и нерезидентов, филиалы и представительства иностранных юридических лиц), занимающиеся предпринимательством.
Определяя физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, как индивидуальных предпринимателей, ГК РТ приравнивает предпринимательские организации к коммерческим (фактически, только торговым) организациям, что, наверно, не совсем корректно.
Кроме того, из указанной нормы следует, что законодательство ограничивает перечень субъектов предпринимательской деятельности.
Так, по факту, кроме индивидуальной предпринимательской деятельности физических лиц, предпринимательской деятельностью могут заниматься также объединения граждан (коллективные предприниматели, партнеры).
В базовом законе к субъектам предпринимательской деятельности не отнесены некоммерческие организации (учреждения, религиозные организации, общественные объединения, политические партии и пр.), осуществляющие предпринимательскую деятельность. Например, деятельность микрозаемных фондов полностью является предпринимательской. Статьей 8 Налогового кодекса Республики Таджикистан устанавливается, что в части, в которой некоммерческие организации осуществляют предпринимательскую деятельность, их деятельность подлежит налогообложению.
Более того, Законом Республики Таджикистан от 28 июля 2006 г. № 198 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», регулирующем конкурентные условия деятельности субъектов предпринимательства, устанавливаются ограничения на деятельность всех хозяйствующих субъектов, хотя в качестве признаков нарушения конкуренции используются последствия их предпринимательской деятельности.
Согласно ст. 132 ГК РТ, учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично. Фактически, кроме осуществления управленческих и социально-культурных функций, в Таджикистане государственные учреждения создаются также для выполнения других работ, финансируемых главным образом государством (содержание автомобильных дорог, лесное хозяйство и пр.), которые ранее исполнялись коммерческими организациями, что некорректно.
К субъектам предпринимательской деятельности относятся также коллективные образования, обладающие или не обладающие статусом юридического лица (финансово-промышленные группы, холдинги, совместная деятельность и пр.).
Кроме того, базовым законом отнесены к субъектам предпринимательства только филиалы и представительства иностранных юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, а филиалы и представительства других юридических лиц – не отнесены. Действительно, в соответствии со ст. 56 ГК РТ такие филиалы и представительства не являются юридическим лицом и действуют от имени создавшего их юридического лица. Однако со стороны создавшего их юридического лица они наделяются имуществом, которое, как правило, отражается в отдельном балансе. Указанные обособленные подразделения юридического лица вправе иметь банковские счета в кредитных организациях. В соответствии с Налоговым кодексом отдельные налоги, связанные с их деятельностью, уплачиваются в бюджет по месту их расположения. В связи с этим можно сделать вывод о том, что филиалы и представительства юридического лица также являются субъектами предпринимательской деятельности.
Отдельные нормы национального законодательства в отношении возможности органам государственной и местной власти заниматься предпринимательской деятельностью носят несколько спорный характер. В частности, ст. 6 Закона Республики Таджикистан от 28 июля 2006 г. № 198 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» запрещается совмещение функций органов управления с функциями хозяйствующих субъектов, наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов. Однако это запрещение может потерять силу в случаях, предусмотренных законодательством.
Также запрещается объединение юридических лиц и органов государственной власти с целью монополизации производства или реализации товаров. При этом отсюда следует, что вне монопольных целей такое объединение законом может быть допущено.
В то же время законодательство (ст. 12 Закона Республики Таджикистан «Об акционерных обществах», ст. 8 Закона Республики Таджикистан «Об обществе с ограниченной ответственностью») запрещает государственным органам выступать учредителями субъектов предпринимательской деятельности, если иное не установлено законом.
Общей конституционной целью государства, в том числе при регулировании предпринимательской и иной деятельности, является создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие каждого человека. В связи с этим считаем, что государство и его органы не могут заниматься предпринимательской деятельностью, направленной на получение прибыли от этой деятельности. Государство и его органы имеют совсем иные цели в сфере предпринимательства, в частности, направленные на регулирование предпринимательской деятельности, создание новых рабочих мест в целях обеспечения занятости населения, государственную защиту и поддержку предпринимательства и т.д., при этом не могут непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность, что должно быть четко отражено в законодательных актах.
К общим признакам субъектов предпринимательской деятельности, как правило, относя:
— наличие комплексной правосубъектности, которая охватывает как частноправовые, так и публично-правовые аспекты предпринимательской деятельности;
— наличие обособленного имущества, принадлежащего субъекту предпринимательской деятельности на праве собственности или иных имущественных правах;
— самостоятельную имущественную ответственность, основанную на на наличии обособленного имущества;
— сочетание ведения хозяйствующими субъектами предпринимательской деятельности и руководства ею, сочетание публичным образованием государственных функций регулирования и контроля за предпринимательской деятельностью с функцией собственника государственного имущества;
— легитимное вхождение в предпринимательство и приобретение статуса юридического лица, индивидуального предпринимателя, осуществляемое посредством государственной регистрации и получения, при необходимости, соответствующих лицензий и разрешений.
Кроме того, выделяются следующие признаки субъекта предпринимательской деятельности, созданного в форме коммерческой организации:
— организационное единство (наличие определенной структуры и организации субъекта);
— наличие фирменного наименования, которое индивидуализирует субъект в правовых отношениях и не может повторяться. В этих целях ст. 34 Закона Республики Таджикистан от 19 мая 2009 г. № 508 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в качестве основания для отказа в государственной регистрации установлено: «3) если по идентичным наименованием в Республике Таджикистан зарегистрировано другое юридическое лицо». Это с учетом ст. 1126 ГК РТ, определившей фирменное наименование юридического лица в качестве объекта права интеллектуальной собственности, что дает такому юридическому лицу исключительное право на свое фирменное наименование.
Базовым законом определено, что предпринимательство может осуществляться в следующих формах: с образованием юридического лица; без образования юридического лица; с использованием наёмного труда; без использования наёмного труда.
Субъекты предпринимательства для целей государственного регулирования подразделяются на следующие виды: малое, среднее и крупное. При этом к субъектам малого предпринимательства базовым законом отнесены индивидуальные предприниматели и юридические лица, оборот средств которых за год не превышает 500.000 сомони (за исключением лиц, осуществляющих производство подакцизных товаров, поставку алюминия первичного, банковскую и страховую деятельность, деятельность, связанную с управлением инвестиционными фондами, и профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг).
Соответственно, к субъектам среднего предпринимательства относятся юридические лица, оборот средств которых за год составляет от 500.000 сомони до 15.000.000 сомони, а к субъектам крупного предпринимательства – свыше 15.000.000 сомони.
С учетом такой позиции к субъектам предпринимательской деятельности обычно относят индивидуальных предпринимателей, коммерческие организации и некоммерческие организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Все виды субъектов предпринимательской деятельности важны для национальной экономики и занимают в ней определенные ниши.
Налоговым кодексом для целей налогообложения установлены следующие признаки физического лица – индивидуального предпринимателя, функционирующего на основании патента:
– государственная регистрация предпринимателя осуществляется по месту деятельности;
– допускаемые виды деятельности и фиксированные размеры уплачиваемых налогов (подоходного налога и социального налога, включаемых в стоимость патента) определяются Правительством страны;
– деятельность осуществляется непосредственно самим предпринимателем без найма рабочей силы и без осуществления внешнеэкономической деятельности;
– сумма налогов вносится предпринимателем предварительно (в авансовом порядке);
– предприниматель освобождается от ведения бухгалтерского учета, представления налоговой отчетности и применения контрольно-кассовых машин;
– валовой доход предпринимателя за календарный год не может превышать пороговый доход – 100.000 сомони;
– в случае превышения порогового дохода предприниматель должен прекратить свою деятельность и использование данного налогового режима.
Индивидуальные предприниматели, функционирующие на основании свидетельства, имеют следующие характеризующие признаки:
– государственная регистрация предпринимателя осуществляется по месту жительства;
– допускается осуществление всех видов деятельности, за исключением деятельности, определенной Правительством страны;
– допускается наем рабочей силы и осуществление внешнеэкономической деятельности;
– налогообложение субъектов осуществляется по упрощенным налоговым режимам;
– валовой доход предпринимателя за календарный год не может превышать пороговый доход – 500.000 сомони;
– в случае превышения порогового дохода предприниматель должен прекратить свою деятельность и использование соответствующего упрощенного налогового режима.
Подобные признаки определены также для субъектов малого предпринимательства – юридических лиц, сельскохозяйственных производителей, субъектов игорного бизнеса, облагаемых налогами по упрощенной системе.
ГК РТ устанавливает, что граждане, без образования юридического лица осуществляющие предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных ими сделок на то, что они не являются предпринимателями. По собственным обязательствам индивидуальный предприниматель отвечает всем своим имуществом, за исключением имущества, на которое по закону не может быть обращено взыскание.
Различные установленные законодательством требования в отношении юридических лиц, а также недостаточное развитие рынка ценных бумаг и кредитной инфраструктуры в Таджикистане обусловили преобладание выбора организационно-правовой формы «общество с ограниченной ответственностью» действующими коммерческими, в том числе достаточно крупными, организациями.
Кроме того, большая часть таких обществ фактически имеют единого (одного) учредителя, однако по результатам своей деятельности несут ограниченную ответственность (в отличие от индивидуальных предпринимателей). В США индивидуальный предприниматель – это индивидуальная собственность (the sole proprietorship). Собственник несет неограниченную ответственность своим имуществом по долгам его предприятия. В Англии — это единоличный предприниматель (the sole trader). Его ответственность также неограниченная. Во Франции — это единоличное предприятие (entreprise individuelle). По долгам такого предприятия собственник также отвечает всем своим имуществом.
Для предпринимательской деятельности в форме юридического лица (в первую очередь, в форме обществ) национальным законодательством предусмотрен единый порядок их управления (органов управления), а также единые антимонопольные требования, вне зависимости от числа участников (акционеров), их состава и размера уставного капитала, что, наверно, не совсем правильно.
Считаем, что правовые формы, избранные субъектами предпринимательства при вхождении в рынок, организация их управления, а также предусмотренные для них режимы налогообложения и иные меры государственного регулирования не должны оказывать негативного воздействия на их предпринимательскую деятельность. Результаты такой предпринимательской деятельности должны зависеть от деятельности (дохода, прибыли) и имущества самих субъектов предпринимательства, а не от избранной формы предпринимательства и воздействия различных методов государственного регулирования. В этой связи может быть полезным изучение форм предпринимательства, установленных в законодательстве развитых рыночных стран.
Для обеспечения устойчивости деятельности субъектов предпринимательства Таджикистана в нынешний кризисный период необходимо скорейшим образом провести правовые реформы, решающие указанные выше проблемы вхождения в рынок (начало предпринимательской деятельности) и функционирования всех форм предпринимательства (индивидуальной или коллективной), создать, по мере возможности, равные условия деятельности для всех предпринимателей, повысить доступность информации государственных органов для предпринимателей, обеспечить обмен информацией между государственными органами, а также прозрачность и предсказуемость контрольной и иной деятельности государственных органов.
Кроме того, в кризисных условиях с учетом опыта других соседних государств желательно сократить расходы государственного бюджета, максимально снизить расходы предпринимателей, связанные с исполнением требований государственных органов, объявить мораторий на повышение ставок действующих налогов, повысить контроль за деятельностью государственных предприятий и учреждений.
Статья опубликована в Евразийском юридическом журнале № 8 (87) 2015