Особенности юридических конструкций договоров о создании коммерческих организаций
Используя свойство гражданско-правового договора как юридической конструкции, автор раскрывает структурные элементы юридических конструкций договоров о создании коммерческих организаций: юридический факт, правоотношение, юридические процедуры, определяя взаимосвязи между ними. На примере юридических конструкций учредительных договоров и договоров о создании хозяйственных обществ автор показывает самостоятельное инструментально-процедурное значение гражданско-правовых договоров, обеспечивающих регламентацию имущественных и организационных отношений на этапе создания коммерческих организаций и делает вывод о необходимости введения в гражданское законодательство новых договорных конструкций.
Создание любого юридического лица представляет собой особую юридическую процедуру, состоящую из последовательных стадий: предрегистрационной, стадии государственной регистрации, послерегистрационной стадии. Каждая из стадий служит реализации единой цели – созданию нового субъекта права и осуществляется при помощи определенного набора частноправовых и публично-правовых средств. Наибольшее проявление гражданско-правовых средств происходит на этапе предрегистрационной стадии, когда происходит свободное волеизъявление другого субъекта права (учредителя), обладающего необходимым объемом право- и дееспособности. Такая воля учредителя может быть выражена в его решении о создании юридического лица, если же учредителей более одного – могут иметь место и отдельные гражданско- правовые договоры, обеспечивающие создание организации. Еще Г. Ф. Шершеневич, анализируя сущность юридического лица, отмечал, что оно является «не случайным обстоятельством, а результатом предварительного соглашения, что в основании его лежит договор». В цивилистической литературе неоднократно обращалось внимание на самостоятельность договоров, направленных на создание юридических лиц в системе гражданско-правовых договоров.
При учреждении коммерческих организаций договорная регламентация отношений приобретает особое значение, поскольку именно на предрегистрационной стадии решаются ключевые вопросы объединения имущества и распределения управления, от которых зависит функционирование нового субъекта права и достижение его основной цели в виде получения прибыли. Юридическое сопровождение фактической деятельности по созданию юридических лиц осуществляется при помощи специальных договорных конструкций. Как известно, для хозяйственных обществ обязательным требованием при создании является заключение договоров, не являющихся учредительными документами. Так, п. 5 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает договор об учреждении общества, в котором будет определен порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер их долей в уставном капитале общества и иные условия. Согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ и п. 5 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» договором о создании акционерного общества признается договор, определяющий порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Дуализм правовой природы учредительного договора выражен в том, что он одновременно обеспечивает создание хозяйственного товарищества и является учредительным документом, закрепляющим его гражданско-правовой статус. Соотнося обозначенные выше договоры о создании хозяйственных обществ и учредительные договоры, представляется необходимым отметить их сходства и различия. Единство предмета данных договоров выражено в том, что все они, нося имущественно-организационный характер, предусматривают осуществление совместной деятельности по созданию нового субъекта права, имеющего в качестве цели своей деятельности получение прибыли. Однако же договоры, заключаемые по поводу создания хозяйственных обществ, имеют срочный характер и прекращают свое действие после окончания определенного договором срока оплаты долей (акций), подлежащих размещению среди учредителей. Учредительные договоры же носят бессрочный характер и призваны регулировать «внутренние» отношения не только на этапе образования организации, но и на протяжении всей ее деятельности до ликвидации.
Как правовое средство, объективирующее волю учредителей коммерческой организации, договор о создании коммерческой организации должен содержать в себе потенциал для обеспечения и защиты прав и интересов не только участников, но и самой организации, а также кредиторов. Для определения эффективности договорных правовых средств при регламентации отношений на этапе, предшествующем государственной регистрации, следует проанализировать юридические конструкции данных договоров, поскольку именно юридические конструкции являются формами, способами закрепления правовых инструментов, показывающими все их правовые грани. С. С. Алексеев, подчеркивая значение юридических конструкций, указывает, что «юридическая конструкция является ключевым, определяющим элементом содержания права».
Несмотря на наличие достаточно внушительного объема исследований категорий «юридическая конструкция» в общетеоретическом и частноправовом аспекте, все же приходится констатировать, что единства в ее понимании не достигнуто. Кроме того, как справедливо отметил М. Ю. Челышев, в науке гражданского права отсутствует комплексное, прикладное исследование существа юридических конструкций, причем как в целом для всей отрасли, так и для отдельных ее подразделений. Дифференцированное понимание существа юридических конструкций сводится к представлению о них как об идеальных моделях либо структурных элементах позитивного права. В условиях развития инструментального подхода к праву представляется правильным уйти от доктринального уровня понимания юридической конструкции, рассматривающего ее лишь как средство познания, обладающее признаком научной конвенции8. Необходимо выявлять сугубо прикладное значение юридической конструкций, поскольку она есть объективно существующий, конкретный способ закрепления в гражданском законодательстве разного рода правовых инструменто. Так, Д. Е. Пономарев определяет юридическую конструкцию как типовое построение юридических правомочий, обязанностей, оснований их возникновения, ответственности и процедур, типовую комбинацию указанных элементов, системную соорганизацию правовых средств, нашедшие свое закрепление в нормах позитивного права. Под юридической конструкцией гражданско-правового договора Ю. А. Серкова понимает специальный правовой механизм-регулятор, появившийся в результате юридической деятельности и призванный юридически обеспечить удовлетворение интересов определенных субъектов гражданского права, образованный взаимодействующими согласованными элементами, в состав которого с необходимостью входят оформленный надлежащим образом юридический факт, возникший вследствие нормативно регламентированной юридической процедуры, и порожденные им правовые последствия – права и обязанности (правоотношение). Методологическая ценность такой структуры выражена в том, что она синтезирует различные понимания гражданско-правового договора, показывает, как «живет» юридическая конструкция того или иного договора, и определяет, насколько она удобна для регламентации соответствующих фактических отношений.
Как правопорождающие, правоизменяющие и правопрекращающие юридические факты-сделки, гражданско- правовые договоры о создании коммерческих организаций порождают правоотношения, связанные с возникновением, развитием (модификацией) и прекращением соответствующего учредительного обязательства сторон (учредителей). Договоры о создании коммерческих организаций являются элементами сложной юридической процедуры, влекущей возникновение субъекта права и корпоративных правоотношений между организацией и ее учредителями, но при этом их наличие или отсутствие не влияет на процесс государственной регистрации юридического лица, лишь создавая ее предпосылки. Как верно замечает Г. С. Шапкина, заключение таких договоров является закономерным этапом в процессе создания организации, поскольку «на данном этапе действует договорной механизм, основанный на согласовании воли учредителей».
Специфика субъектного состава гражданско-правовых договоров о создании коммерческих организаций предопределяется организационно-правовой формой создаваемых юридических лиц и императивно установленными специальным законодательством требованиями к учредителям. Так, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Учредителями акционерного общества в соответствии со ст. 4 Федерального закона «О хозяйственных партнерствах» могут быть граждане и (или) юридические лица. Важнейшей характеристикой субъектного состава участников договоров о создании коммерческих организаций является фидуциарный характер отношений между ними. Фидуциарность, в частности, проявляется на этапе выбора контрагента-соучредителя, в правовых последствиях выбытия участников договоров. Вместе с тем стоит понимать, что степень доверительности в подобных типах договоров, как справедливо отмечает В. В. Витрянский, различна и, как правило, обратно пропорциональна количеству участников юридического лица.
Формы гражданско-правовых договоров о создании коммерческих организаций имеют свои особенности. На все договоры распространяются общие правила о форме сделок. В то же время присутствует дифференцированное закрепление правил о форме для некоторых видов договоров, где законом прямо предусмотрена письменная форма – учредительные договоры полных и коммандитных товариществ, договоры об учреждении хозяйственных обществ. Что же касается договоров, обеспечивающих создание иных коммерческих организаций, то стоит задаться вопросом, означает ли отсутствие нормативно закрепленных требований к форме таких договоров возможность распространения на данные договоры общих правил о сделках в части возможности быть заключенными в устной форме? Теоретически да. Но на практике, представляется, вне зависимости от суммы сделки и ее субъектного состава любые договоры, обеспечивающие создание коммерческих организаций, должны заключаться именно в письменной форме путем подписания единого документа. Это не только позволит четко урегулировать совокупность всех прав и обязанностей участников таких многосторонних соглашений, но и повысит гарантии удовлетворения интересов учредителей, юридического лица и кредиторов.
Существенные условия для поименованных договоров определены нормативно как в самом ГК, так и в отдельных законах. При этом участники соглашений не могут в конкретном договоре проигнорировать императивно закрепленный набор существенных условий или изменить компетенцию органов юридического лица, носящую исключительный характер. Так, в учредительном договоре учредители принимают на себя обязательства создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, определяют условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава, указывают наличие представительств и филиалов юридического лица (статьи 52, 55 ГК РФ). Четкое закрепление существенных условий договоров, обеспечивающих создание отдельных видов коммерческих организаций, с одной стороны, существенно ограничивает гражданско-правовую диспозитивность. Но, с другой стороны, повышенная императивность не случайна и обусловлена она необходимостью обеспечения прав и интересов не только самих участников соглашения, но и самого правосубъектного образования, а также его кредиторов. Поэтому при нормативном закреплении юридических конструкций договоров о создании иных коммерческих организаций также предпочтительно императивно закрепить круг существенных условий.
Рассмотрение содержания гражданско-правовых договоров о создании коммерческих организаций как правоотношений выявляет, что они образованы правами и обязанностями имущественного и организационного характера. При этом базовыми обязанностями имущественного характера является внесение вкладов (создание имущественной базы), а организационного характера – проведение регистрационных действий. Дополнительными обязанностями, к примеру, могут быть обязанности по сохранению конфиденциальности коммерчески значимой информации. Права и обязанности участников соглашений, в конечном счете, существуют для реализации перераспределенных между ними экономических и административных возможностей, определения пределов и условий распределения системы «сдержек и противовесов». В этом и выражается характер многосторонних, организационных, фидуциарных, общецелевых договоров, образованных согласованными волеизъявлениями с тождественной, параллельной направленностью и единой для всех целью.
Фидуциарный характер соглашений, связанных с организацией деятельности коммерческих юридических лиц, во многом предопределил специфику прав и обязанностей. В частности, нередко в подобных соглашениях встречаются права участников знакомиться со всей документацией организации, обязанности по неразглашению конфиденциальной информации, запрет на осуществление однородной предпринимательской деятельности и т.п.
Помимо элементов, образующих структуру гражданско- правового договора (субъекты, форма, содержание), в науке стали выделять внеэлементные составляющие гражданско- правовых договоров. А. А. Сайфутдинов в качестве внеэлементных составляющих договора называет юридические процедуры заключения, изменения, прекращения договора. Юридические процедуры являются неотъемлемыми составляющими юридической конструкции договора, приводя его элементы в динамику. Г. Н. Давыдова определяет юридические процедуры как систему последовательно совершаемых действий и возникающих на их базе отношений, направленных достижение определенного правового результата. Применительно к договорам о создании коммерческой организации в процедурах заключения, изменения и прекращения проявляются как единство, так и дифференциация. Как уже было обозначено, будучи гражданско-правовыми сделками, эти договоры неизбежно подчинены правовым основам заключения сделок. Однако вместе с тем классическая схема заключения договора «направление оферты – получение акцепта», полагаем, может применяться к рассматриваемой группе договоров не в своем привычном понимании, поскольку с юридической и с практической точки зрения такие договоры, как правило, заключаются посредством единовременного подписания всеми сторонами одного документа. Главный квалифицирующий признак – общая цель договора, опосредует то, что на момент совершения сделки изначально совпадающие воли сторон настолько сливаются, что невозможно определить, где и когда имели место оферта и акцепт. Участники становятся «акцептантами» и «оферентами» такое количество раз, которое соответствует их числу. Поэтому юридическое значение придается конечному волеизъявлению участника, которое аккумулирует все его оферты и акцепты в отношении других участников. Следовательно, «фиктивность» порядка заключения договора состоит в том, что волеизъявление участника, выраженное при его заключении, есть одновременно и оферта, и акцепт, так как отражает намерение участника участвовать в договоре и в то же время согласие на участие в нем.
Как в любых общецелевых договорах, процедура исполнения договоров, обеспечивающих создание коммерческих организаций, представляет собой два несколько взаимосвязанных и взаимозависимых этапа, когда на первом, как правило, реализуются действия лиц по созданию имущественной и организационной базы, необходимой для достижения общей цели, а на втором этапе участники осуществляют непосредственные действия по ведению общих дел. Надлежащее исполнение некоторых договоров рассматриваемой системы имеет прямую связь с их прекращением. В частности, надлежащим исполнением договора о создании акционерного общества является не только совершение всех организационных действий по созданию общества, но и действий имущественно-организационного характера, а именно оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей. При этом сам ФЗ «Об акционерных обществах» обуславливает прекращение данного договора именно исполнением обязанностей по формированию уставного капитала, чего нельзя сказать об учредительном договоре, который имеет двоякую правовую природу, регламентируя процесс как создания, так и управления юридическим лицом, и поэтому его исполнение носит длящийся характер, а договор прекращается одновременно с «прекращением» юридического лица.
Системность общественных отношений, складывающихся при функционировании юридических лиц, и в частности, коммерческих организаций, взаимосвязана с системным построением юридических конструкций. При этом внутренние элементы конструкций – юридический факт, правоотношение, юридические процедуры взаимодействуют как между собой, так и со всеми гражданско-правовыми конструкциями, связанными с функционированием юридического лица – юридической конструкцией формирования уставного капитала, юридической конструкцией органов юридического лица, корпоративного управления и др.
Договоры о создании коммерческих юридических лиц являются юридическими процедурами, в динамике отражающими взаимодействие участников, объединяемых с целью создания новых субъектов права. Как уже было установлено, в части оформления отношений по созданию хозяйственных обществ и товариществ данные юридические процедуры характеризуются весьма детальной регламентацией. При этом ограничение свободы договора ярко проявляется на уровне требований об обязательности заключения данных договоров при создании определенных коммерческих организаций, а также требований к содержанию договоров. Однако все это не лишает подобных договоров ценности как важнейших правовых средств обеспечения интересов участников юридического лица. Кроме того, на уровне формирования волеизъявления субъектов гражданского права о вступлении в соответствующее договорное отношение принцип свободы договора остается непоколебимым.
Для коммерческих организаций иных организационно-правовых форм нормативное закрепление договоров о создании отсутствует, вместе с тем на практике заключение подобных договоров весьма распространено, и, как правило, они облекаются в форму гражданско-правовых договоров о совместной деятельности. Вполне допустимо и использование отдельных элементов имеющихся юридических конструкций о создании хозяйственных обществ и учредительных договоров при создании коммерческих организаций иных организационно-правовых форм (кроме основанных на государственной и муниципальной собственности). Так, создавая хозяйственное партнерство, учредители могут заключить договор, в котором будут обозначены цели создания партнерства, определен характер будущей деятельности, регламентированы их права и обязанности по осуществлению процедур государственной регистрации, формированию имущественной базы и др. В то же время следует понимать, что типизация правовых связей крайне важна, и поэтому закрепление в гражданском законодательстве новых договорных конструкций, обеспечивающих создание коммерческих лиц, может стать эффективным с точки зрения упорядочивания взаимодействия участников, поддержания баланса их интересов и интересов юридического лица и учета специфики его организационно-правовой формы.
Статья опубликована в Евразийском юридическом журнале № 8 (87) 2015